中小企业刑事合规自救策略：从被动受罚到主动防控的转型路径研究

近些年来，随着市场经济的迅猛推进以及法律环境的持续严格化，中小企业于刑事合规领域遭遇了前所未有的艰难挑战，一方面，当前的法律制度针对中小企业的合规激励存在欠缺，企业觉得合规所产生的成本要高于违规成本，致使其缺失主动构建合规体系的动力，另一方面，像《中央企业合规管理指引》以及《企业境外经营合规管理指引》等法规，虽说为企业给予了明确的指引，然而这些规范性文件主要是面向大型企业，对于中小企业而言适用性相对较弱。

单位犯罪治理模式呈现出的滞后特性，加重了中小企业所承受的压力，部分企业在犯罪已然发生之后，才不得不采取相应的应对举措，然而这种类似于“亡羊补牢”的做法，不可有效地遏制犯罪行为的发生，也难以达成刑法所有的预防功能，法律环境趋于严格化以及治理模式存在滞后性，致使中小企业面临着诸多方面的困境。若想改变当前这种局面，中小企业需在外部法律环境的引导作用之下，探寻契合自身特点的合规管理模式，实现从被动应对向主动防控的转变。

中小企业于刑事合规领域所面临的挑战，重点在于如何帮助中小企业达成从被动接受处罚转变为主动进行防控的转型，以此来降低法律风险并推动企业实现健康发展，首先是构建契合中小企业的合规管理体系，考虑到中小企业资源有限这一特性，其合规管理体系要注重成本效益的平衡，充分运用技术手段提升合规效率，减少不必要的负担，其次是完善激励机制，借助立法形式引入合规不起诉制度、合规缓刑等举措，激励企业主动构建合规体系，降低自身法律风险，是推动合规文化建设，经由企业内部文化建设，把合规理念融入日常运营之中，倡导全体人员参与，营造出良好的合规氛围。

现状分析

（1）国内外刑事合规研究现状刑事合规是一种新兴的企业犯罪治理方式，近些年在学术界与实务界受到了广泛的关注，从理论角度而言，此模式借助构建系统的合规管理机制去降低违法犯罪风险，依靠相应的激励举措引导企业自觉遵守法律规范，该制度最早源自美国，之后渐渐被欧盟、日本等地区借鉴，在反垄断以及反腐败等领域有着广泛的应用。我国学界围绕其本土化问题展开了深入探讨：有学者积极提倡将其纳入我国治理体系，一些学者对其与中国刑法基本理论的契合度也提出了疑问，不同学者基于各自的角度进行了多方面研究且存在分歧，不过整体研究趋势已显示出从纯理论探讨逐渐转向实际应用的特征。

在实践层面，自2020年起最高人民检察院开展企业合规改革试点工作，建立了合规不起诉制度与第三方监督评估机制，以此激励企业积极构建并完善自身合规体系，尽管这些措施为企业提供了凭借有效整改获得宽大处理的契机，然而在实际施行过程中，依然面临一些挑战，比如考察期限缺少统一标准、评估效率较低，并且部分企业只是做些表面功夫。

（2）中小企业合规的特殊性

中小企业于刑事合规领域遭遇诸多挑战，企业规模较小且资源有限，常缺乏充足资金投入合规管理体系，难以有效应对高额合规成本，致使合规工作滞后，法律风险增加，这类企业多由所有者直接经营管理，缺乏必要权力制衡机制，内部管理制度不完善，员工行为难有效约束，又缺少专业合规团队支持，面对复杂法律环境力不从心。中小企业普遍更重生产与经营绩效，忽视合规问题，合规意识淡薄、制度建设缺位，整体抗风险能力低，易因合规失误陷入法律纠纷，在资源、能力和制度等多重制约下，中小企业急需制定可行策略，强化刑事合规能力建设，推动从事后被动受罚向事前主动预防的战略转型，提升市场竞争优势。

（3）现有研究的不足

当前已有的研究在中小企业刑事合规转型这一领域存在着诸多方面的欠缺，就目前的状况而言，理论研究呈现出碎片化的特性，缺少可用于指导实践操作的系统性框架，而实践研究主要聚焦于大型企业经验的总结，对于中小企业的特殊情形关注程度较低，另外激励机制的设计没有充分顾及中小企业的实际需求，使得它们参与合规建设的动力较为缺乏。

中小企业被动受罚的原因及影响

（1）企业规模小、资源有限导致的合规意识薄弱

中小企业于刑事合规领域面临的主要挑战为合规意识较为薄弱，此状况和其规模较小、资源有限存在紧密关联，因缺少充足资源，中小企业不易构建完善的合规体系，具体呈现出对法规关注欠缺、管理主动性欠佳、风险认知不够深刻等问题，大多时候在发生犯罪行为之后才重视合规，使得成本大幅增加。这种薄弱的合规意识缩减了企业的脱罪空间，还令其在竞争里处于不利地位。

资源有限是致使这一问题产生的关键缘由，合规建设需要长时间投入人力、物力以及财力，对于资金紧张的中小企业来讲压力颇为巨大，在经济下行阶段，企业往往更倾向于把资金用于维持生存而非合规方面，即便存在政策支持，像《指导意见》着重强调服务先行并且提供合规供给，然而由于缺乏具体的成本分担机制，依旧使得企业因负担过重而望而却步。另外引入第三方专业机构同样会提升合规成本，造成企业在合规管理方面起步艰难、执行险阻而且动力欠缺，员工法律意识淡薄也是较为突出的问题之一，众多中小企业员工缺少基础法律知识，在出现违规操作之后才察觉到问题，增加了企业的法律风险，比如某互联网平台由于员工失误致使客户信息泄露引发诉讼，尽管已经有合规制度，但是因为员工意识薄弱而未能有效施行。提升合规意识应当从企业文化以及培训着手，借助加强法律教育来改善行为习惯，以此降低风险。

（2）法律制度对企业合规的激励不足

当前的法律制度在企业合规激励这一方面存在着较为突出的欠缺之处，这在一定程度上影响了企业参与合规的积极性以及制度实施所产生的效果，其一合规激励的法律依据不够充分，目前主要是依靠《刑法》当中的酌定量刑情节，然而这样很难形成足够的激励作用，其二，激励措施较为单一，仅仅只是依靠不起诉、从宽量刑等手段，很难契合不同类型企业的需求，小微企业更容易作伙伴转向竞争对手的产品，压缩企业的发展空间，数据说明，一家企业因为质量问题被曝光之后，其市场份额在一年内下降了百分之二十，供应链关系也有可能破裂，加剧企业在行业内的弱势地位。

合规转型所有的意义已然获得了广泛的认同，穿透式激励理论着重指出，凭借公检法三个部门共同进行一体化的推进工作，

因为成本方面的问题而选择规避责任，并且激励对象的界定不够清晰，将范围扩展至企业负责人虽然体现出了对小微企业的关注，但是也有可能导致对象泛化，偏离合规的初衷，甚至还可能违反罪刑法定原则，第三方监督评估机制还不够完善，缺少统一的标准和程序，这对整改实效与公信力都产生了影响。针对这些情况，需要从立法层面明确合规激励的法律依据，拓展适用范围，丰富激励方式，比如引入税收优惠、信用加分等非刑事手段，细化激励对象的范围，健全第三方监督机制，以此保证整改的真实性，提升企业合规的主动性，推动企业从被动受罚向主动防控转变。

（3）被动受罚对企业的影响

被动接受处罚给企业带来的影响颇为深远，在声誉、财务以及市场竞争力这些方面，行政处罚往往会致使企业声誉遭受损害，使得消费者以及合作伙伴对其信任降低，对交易机会产生影响并造成市场层面的不利状况，以某电子厂商作为例子，该厂商因为污染问题受到处罚之后，失去了关键供应商的支持，还遭遇了市场需求的下降。这种声誉上的损害以及可能引发过度排斥的现象，使得企业的经济损失被放大，在财务方面，处罚一般会伴随高额罚款，并且会让融资成本增加，有研究说明，违规企业的平均融资成本会上升百分之十五，同时还会面临政府补贴资格受到限制等问题，另外负面舆论有可能造成股价下跌，削弱企业的资本实力。从市场竞争的角度来讲，行政处罚的公开可能会促使客户和合可切实有效地推动企业积极主动地构建合规体系，达成企业从原本被动接受处罚转变为主动进行风险防控的转型目标。

中小企业实现主动防控的具体路径

（1）建立适合中小企业的合规管理体系

中小企业在着手建立合规管理体系的过程中，会遭遇如资源有限以及法律意识较为薄弱等诸多方面的挑战，为达成从被动承受处罚转变为主动进行风险防控的转型自标，中小企业有必要打造一套契合自身实际状况，又可切实有效防控法律风险的合规管理体系，该管理体系的构建理应遵循成本效益平衡以及灵活性与适应性等相关原则，以此来保障其在中小企业当中的可操作性以及可持续性。成本效益平衡原则促使企业在合规投入与收益之间寻觅到最优的平衡点，防止因过度投入而给企业增添负担，灵活性与适应性原则着重说明管理体系应当有一定程度的弹性，可依据企业经营环境的变化及时作出调整，适应不同阶段的合规需求。

技术手段的运用乃是提升中小企业合规效率的关键路径，像治理、风险与合规系统以及机器人流程自动化这类自动化合规管理工具，可降低合规管理的繁杂程度与成本，GRC系统借助集成管理风险、合规以及审计任务，自动生成风险评估报告与合规审计记录，减少了人工操作的需求，同时达成了数据的集中化管理。RPA技术可处理重复性高且规则明确的任务，比如合规检查和报表生成，释放人力资源，使其专注于更具价值的工作，大数据分析和人工智能技术在合规管理中的应用也值得留意，大数据分析可整合来自不同业务系统的数据，对企业的合规风险给予分析和预测，帮助管理层优化资源分配，将资源集中于高风险领域。AI技术依靠自然语言处理和风险预测算法，快速提取相关合规要点，实时监控业务活动，察觉违规迹象并给出预警，提升合规管理的智能化程度，云计算和协作平台的应用也为中小企业提供了灵活高效的合规管理解决办法，云端合规管理系统降低了企业内部部署系统的硬件及维护成本，同时支持远程协作和跨部门数据共享，提高了合规管理的效率。协作平台如MicrosoftTeams和Slack等，可实现合规政策的发布、培训以及问题跟踪，避免因信息不对称造成的重复工作或沟通障碍。

中小企业构建合规管理体系之时，要依照成本效益平衡、灵活性与适应性这类原则，并且充分借助技术手段来提升合规效率，凭借科学的管理体系以及有效的技术应用，中小企业可降低合规成本，而且可提高法律风险防控能力，达成可持续发展。

（2）完善激励机制

合规不起诉制度是一种新兴的刑事激励机制，企业主动建立合规体系能以此换取法律优待，降低自身法律风险并推动健康发展，此制度核心价值有三方面体现：其一，借助合规考察改进企业内部管理与风险控制，其二，贯彻宽严相济刑事政策，其三，凭借有效整改获得不起诉，以此节省司法资源并提升诉讼效率。

完善激励机制要从立法层面开展工作，明确合规不起诉制度适用范围以及激励措施，一方面，适当拓宽制度适用范围，比如把更多类型中小企业纳入激励对象，合规风险较高的企业，另一方面，细化激励措施，像引入合规缓刑、暂缓判决等新型激励方式，契合不同企业需求，并且要加强公检法三部门在合规改革中的协作，借助穿透式激励理论推进合规整改全流程监督与评估。

（3）企业内部文化建设

企业内部文化建设对于中小企业刑事合规转型有着非常关键的作用，合规文化呈现出企业的价值观以及经营准则，是推动企业持续发展以及防范法律风险的关键要素，在那些资源有限且管理基础较为薄弱的中小企业里，要是缺乏合规文化，大多时候会致使合规措施难以得到执行，增加违法风险。借助对员工行为进行规范并且提高管理效率，合规文化可帮助减少违规事件的发生，促使企业从被动应对朝着主动预防转变，领导层在企业合规文化建设中占据着核心位置，是倡导者同时也是实践者，借助自身的行为示范，领导者可有效地传递合规理念，引导员工去践行合规要求，研究说明，高层的积极参与可提高员工对合规文化的认同以及执行力度。而且领导层需要借助明确政策以及激励机制来推动合规文化落地生根。

员工培训对于合规文化建设而言是极为关键且不可缺少的关键组成部分，借助系统化的培训方式，企业可帮助员工去理解合规文化的核心观念，掌握合规管理的具体操作办法，以此在日常工作当中主动地落实合规要求，培养团队学习能力同样是关键要点，借鉴日本松下公司“自我重塑大学”类型的培训体系，企业可有效地提高员工的团队协作能力以及职业素养。企业还需要依据自身实际状况，设计出个性化的培训内容，防正出现形式主义以及一刀切的情况，保证培训效果可实现最大化。

合规文化和企业日常运营深度融合乃是达成合规转型的关键途径，合规文化不单单是一种理念，还是一种行动准则，要借助具体管理实践给予落实，企业要把合规文化融入生产经营的整个过程，保证其和发展战略有机结合，这就需要企业在制定经营目标的时候，充分考量合规要求，防止因短期利益驱使而忽略法律风险。企业还得借助构建文化评估机制，明确评估内容以及方法，保证合规文化持续改进与优化。

企业内部文化建设对于中小企业达成从被动受罚向主动防控的转型而言是关键路径，借助领导层起到示范作用、开展员工培训以及推动文化建设与合规管理紧密融合，企业可把合规理念融入日常运营里，切实防控法律风险，达成企业的可持续发展，合规文化建设给企业带来法律方面的安全保障，又为其获取市场竞争力与社会声誉，成为企业实现高质量发展的核心竞争力。

（作者单位系北京工商大学法学院）